律师如何去修改合同
发布时间:2019年11月21日 pm4:44 浏览量:阅读
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  律师审查修改合同并不简单,具体操作上推荐全国律协《律师办理合同审查业务操作指引》,其实重要的是第一步,解决如何下手的问题进而有层次全面地审查修改合同。
  一、合同合法性审查
  作为合同本身,其法定效力不仅依赖双方真实的意思表示,还需要其本身符合有关法律的规定,更要符合不同性质合同下的法定生效要件,诸如实践合同与诺成合同的区别、要式合同与非要式合同的区别等等。一旦合同违背法律强制规定或者未达成法定生效条件,双方订立的合同等同于一张白纸。
  步骤一:审查合同必须弄清背景和客户的目的。 首先阅读合同文本,然后主动打电话或发邮件询问背景和交易目的,最后根据所了解的情况再做正式的审查修改。如果在实操中遇到不熟悉的业务事项,还需要搜索相关文献做基本了解,学习和查看法律法规,从法律、行政法规、部门规章到地方法规和地方规章,甚至规范性文件都读一读,把这个领域内的法律规定了解清楚。
  步骤二:宏观审批合同。合同有必备要素和非必备要素,当律师在审阅合同的时候要站在自己起草合同的角度去看,合同有没有缺漏,哪些地方需要修改。明确合同标的,确认合同各当事方之间的法律关系,核对合同名称是否符合该合同的法律性质,不能光看合同标题就确定这个合同是什么法律关系。
  《合同法》第十二条合同必备要素,由当事人约定,一般包括以下条款: (一)当事人的名称或者姓名和住所;(二)标的;(三)数量;(四)质量;(五)价款或者报酬;(六)履行期限、地点和方法;(七)违约责任;(八)解决争议的方法。在具体的合同中, 例如《买卖合同》,除第十二条内容外还可以规定包装方法、检验标准和方法、结算方法、合同使用的文字及其效力等条款。你需要问客户,是否提供维修服务、是否有保质期的约定、是否存在分期交付的情形、如何确定交付的标准、运输和保险条款如何、是否涉及知识产权的保证,等等。除非客户特别要求,律师应至少就上述条款与客户确认其内容。例如《合伙经营合同》,另以设立中外合资经营企业的合资合同,通常应包含合资各方、合同目的和宗旨、合资公司的名称和经营范围、注册资本和投资总额、出资方式、出资比例和出资期限、合资各方的权利义务、用合资各方的权利义务、 股权转让、经营管理、利润分配、终止有散违约责任、 争议解决、适用法律、一般条款等条款。
  步骤三:见微知著抓细节。
  (一)合同主体是否合格。审查各主体名称是否准确、完整(通过统一社会组织信用代码查询系统等),同时确认其是否具有作为合同主体的法律资格,诸如自然人的民事行为能力、分公司或分支机构是否能以独立名义签署等。另一方面,则需要审查合同相对方履约的能力资格。一般合同通过信用中国、国家企业信用信息公式系统等官方信用网站查询其是否存在失信问题;特殊合同如建设工程承包合同、医疗服务委托合同中,建设者、医疗者是否具备法定资质等。
  (二)是否存在国家或行业标准情形。要审查该类合同是否存在引用国家或行业标准合同的情形,比如建设工程合同往往会引用《中华人民共和国标准施工招标文件》,这种情形下一定要比照标准合同审查当事人合同中的具体修改情况,防止当事人在合同中出现遗漏或错误约定。
  (三)特殊合同特殊问题。特定物委托制作合同中的知识产权问题、涉及商业合作中商业秘密的保密问题或者重大群众活动承揽协议中的安全责任约定等等,都需要在把握合同特点的基础上进行补充或修改,才能在整体上把控合同风险。
  (四)条款先后无矛盾。合同各部分之间要相互对照,切不可出现互相矛盾之处,否则会影响整个合同之间的效力关系,甚至导致合同关键条款无效;因此,在审查合同时,尽可能地规范合同体例,便于合同的前后对比,避免合同条款过于散乱,容易导致合同遗漏和细节处的约定冲突。
  (五)双方权利义务。双方各自权利义务、违约责任进行一个列表,合同现有条款是否存在遗漏、缺失重要或必要内容。
  (六)违约责任条款是重点。在此过程中,尤其要注意违约金与合同解除权的审查:违约金《合同法》虽无具体标准,但有“违约金不得超过因违约导致实际损失30%” 的规定,在审查合同时要尤其注意;而合同解除权往往对应违约责任的承担,尤其是单方合同解除权往往显示了特定事项中合同当事方的优势地位,控制违约风险的关键也往往在此。
  (七)减少歧义。一方面是指文字表达的明确性,不应当存在歧义的可能性;另一方面是指合同出现纠纷时举证的明确性,诸如成果验收标准的明确、付款方式与进度的明确、文件往来双方互相认可的书面明确等等,防止出现无法证明的情况,给当事人带来不利责任。
  步骤四:与当事人沟通。合同的具体审查完毕后,除了明显的合法性风险控制,涉及合同当事方之间实体权利义务关系以及违约风险,都应该尽可能地了解当事人对合同的实际需求。因此,在与当事人的沟通中,律师一方面需要表达自己对于合同的具体审查意见甚至修改意见,使当事人了解到律师的实际工作与能力,这是有效建立双方信赖关系的重要内容。对于非涉及违法性的合同问题,在合同的修改稿中作充分说明后,保留当事人所需条款即可,任何合同都需要为当事方留有合适的自由空间,尊重商业信赖。
  步骤五:合同的复核。合同的复核往往是整个合同审查的关键,其并非是重复整个合同审查的流程,在复核过程中,审查者其实对于合同的理解更为整体。因此,合同审查的最后一步,必须要坚持阅读合同文本。在审查修改合同时,对于需要客户注意的事项都要以书面方式予以提醒注意。这样做,一方面是对客户负责,另一方面也是减少律师的执业风险。

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