挂名法人代表如何免责
发布时间:2020年2月21日 pm2:10 浏览量:阅读
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现实中有很多出资人因对公司的出资行为而获得股东身份,会让自己的亲属或朋友作名义股东代持,而自己做隐名股东,代实际出资人作显名股东的人可能被推选成公司的法定代表人。也有些公司或实际控制人会邀请社会公众人物或有名望的人士来担任公司的法定代表人,或聘用职员作法定代表人,就例如魏某。他们虽然不是公司的实际出资股东或实际控制人,但当公司一些行为触犯法律时,这些挂名的法定代表人需要承担法律责任吗?又会涉及哪些法律责任呢?

首先法定代表人是企业法人(公司)的法定代表人,代表法人(公司)从事民事活动,成为法人代表后,其自然人格即被法人吸收,其以法人代表的身份进行的民事行为所承担的责任都由法人(公司)承担。

依据《公司法》、《民法通则》等法律或公司的章程规定代表公司行使职权的负责人,需要具备一定的民事行为能力和条件,也有一定的职位要求:在有董事会的公司需董事长担任、无董事会的公司由执行董事或经理担任。

法定代表人对外代表着整个公司,在与外界发生法律关系的时候,法律上会认为具有整体意志属性和职务行为特性,因此原则上会视为公司行为,该民事责任一般由公司来承担。但公司是一个整体,所以需要一个经法定程序授权且工商登记公示的自然人来作代表,那就是法定代表人,法定代表人也就是企业的代言人,公司法定代表人的行为构成公司的代表行为。

既然法定代表人的行为被看作公司的行为,那么公司的行为也需要法定代表人这个代言人去应对和承担,所以企业的法定代表人,其在参与公司经营决策管理的同时,必须对该企业的所有合法经营行为和非法经营行为负责。

因为公司只是法律形式上拟定的“人”,虽然最终需要公司资产承担法律责任后果,但法定代表人这个代表,是责任承担的名义主体,所以在诉讼实务中,公司当事人基本信息中需列明法定代表人,还要公司出具法定代表人身份证明。

上例中的魏某,在形式上仍需要承担金陵公司行为触范法律的责任。

 

由此看来,即使是非公司实际控制人,仅是挂名的法定代表人,在一定情况下仍需对公司行为承担法律责任。当然在能够证明公司行为系受公司实际控制人操控,需听从实际控制人指令的有效证据时,可对实际控制人另行追偿。

按照调整法律关系的部门法分类,法律责任主要有民事法律责任和刑事法律责任、行政法律责任。法定代表人因公司行为所承担的法律责任也涉及这三个部门法调整。

民事法律责任是指违反民法法律规定应当承担的法律责任,主要概括由三个内容构成,包括缔约过失责任、违约责任、侵权责任。

其中缔约过失责任、违约责任,主要是违反合同行为的权利义务行为所导致的责任。那违反合同行为的责任法定代表人承担什么责任呢?实践中不乏有些公司,在一些合同纠纷案件中被法院判以支付义务,但公司资产不足,不足以履行支付判决时,这时法定代表人就会列为被强制执行人,进入强制执行程序,从而遭到一些权益的限制,限制高消费不能乘高铁、飞机,被列为失信人等。侵权责任,主要是一些侵权他人合法权益的赔偿责任,即使挂名作为公司的法定代表人,仍需要在公司资产不足以支付赔偿金额时,被列为被强制执行人对受害人承担赔偿责任。

刑事法律责任,我们举例刑法第三十一条规定的单位犯罪:“单位犯罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的,依照规定。 ”根据此条规定,对单位犯罪,一般采取双罚制的原则。即单位犯罪的,对单位判处罚金,同时对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。该条对直接负责的主管人员和其他直接责任人员虽没明确是法定代表人,但只有证据证明挂名的法定代表人没有实际参与公司的经营管理,犯罪行为不是挂名法定代表人指令行使的情况下,那么挂名的法定代表人与犯罪行为才无关联,才不承担单位犯罪的刑事责任。刑事证据主要是侦查机关去查证,犯罪嫌疑人只能提供线索,需要查证清楚犯罪事实后,才能明确认定挂名的法定代表人魏某是不是直接负责的责任人员,所以魏某不无担忧,选择逃回老家躲避。

行政法律责任是违反一些行政法律规定的责任,而行政法职能多数是行政监督、管理和许可职能,违反行政法律规定的责任,会带来行政处罚,包括罚款、处分,就如上文的魏某,需要证明不知公司行为,也未有失职行为,主观亦无过错才可不承担行政责任。

既然法定代表人的责任风险这么大,为什么还会有挂名的法定代表人存在?

公司法没有限定法定代表人必须是股东身份,只限定了职位:董事长、执行董事、经理,就不排除有些职业经理人、高管在公司任职之时,被说服担任公司的法定代表人,且任职法定代表人后不能自我解聘,必须通过产生法定代表人的程序变更。即使担任法定代表人后觉得责任风险大,不经过股东会决议和修改公司章程等变更工商登记程序,挂名的法定代表人是没办法“下贼船”的。挂名法定代表人不是股东,对公司重大决策只能列席,没有投票权和决策权,很多时候也不参加公司的任何决议,挂名法定代表人只是个被借用身份证的人,一切权力与他无关,但若因公司违反合法经营活动所造成的责任则都与他有直接关系!所以,“挂名”须谨慎!

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